Affidamento figli e trasferimento di residenza del genitore In nota a sentenza Cass. Civ., Sez. I, 14/09/2016, n. 18087

Il trasferimento di residenza di uno dei genitori, molto spesso, crea destabilizzazione e mette in crisi il regime di affidamento dei figli, in quanto  non più compatibile con il calendario osservato fino a quel momento.

Altrettanto spesso accade di assistere alla pretesa del genitore che ha ‘subito’ il trasferimento di residenza dell’altro, che rivendica, convintamente, il diritto di ottenere una modifica a proprio favore dell’affidamento dei figli, sostanzialmente punitiva dell’altro genitore, proprio in considerazione della sua scelta di trasferire la residenza.

Insomma, sinteticamente, tra qualcuno circola la convinzione seconda la quale “ti sei voluto/a trasferire, ora perdi i figli“.

Sembra, opportuno chiarire che, invece, non funziona così.

Il trasferimento di residenza come diritto costituzionale

In primo luogo occorre ricordare che il trasferimento di residenza  rientra tra i diritti fondamentali costituzionalmente garantiti di una persona (art. 16 Cost.), per cui non è ammissibile limitarne, o impedirne l’esercizio, e, tanto meno, prevedere una sorta di conseguenza ‘punitiva’ nell’ipotesi in cui dovesse verificarsi.

Qualora, dunque, una tale limitazione alla libera circolazione ed al libero trasferimento di residenza di un genitore venisse previsto in un accordo di separazione o di divorzio, sarebbe nulla.

Ed, infatti, con la sentenza Cass. Civ., Sez. I, 14/09/2016, n. 18087 depositata in questi giorni, la Corte di Cassazione ha chiarito e ribadito al riguardo che:

«stabilimento e trasferimento della propria residenza e sede lavorativa costituiscono oggetto di libera e non conculcabile opzione dell’individuo, espressione di diritti fondamentali di rango costituzionale, e secondo cui il coniuge separato che intenda trasferire la sua residenza lontano da quella dell’altro coniuge non perde per ciò l’idoneità ad avere in affidamento i figli minori o ad esserne collocatario»

Effetti del trasferimento di residenza sull’affidamento

Chiarito, quindi, che esso non incide negativamente in maniera automatica e diretta sull’affidamento dei figli, va, tuttavia, esaminato l’effetto che ciò può produrre sulle condizioni di separazione o di divorzio in relazione all’affidamento o, più facilmente, alla collocazione dei figli.

Ciò che è importante evidenziare e che ha sottolineato anche di recente la Suprema Corte con la sentenza Sez. I, 14/09/2016, n. 18087 che qui si segnala, è che la modifica che si dovrà apportare non avrà nulla a che vedere con lo spirito ‘punitivo’ o con le ragioni soggettive del trasferimento di residenza, ma sarà assunta tenendo in considerazione unicamente l’interesse prioritario della prole.

Un caso

E’ quanto accaduto, ad esempio, in un caso verificatosi nel circondario di Vasto in cui, dapprima i coniugi si sono consensualmente separati disponendo di comune accordo un affidamento condiviso con collocamento paritario tra essi dei due figli minori (tre e cinque anni), e, poi, in un secondo momento, uno dei due si è trasferito per motivi di lavoro in un’altra città molto distante da quella ove risiedeva l’altro.

In questo caso, fermo l’affido condiviso dei due piccoli figli che i genitori non mettevano in discussione, era necessario modificare la loro collocazione, passando da una collocazione paritaria ad una prevalente che, evidentemente, ogni genitore chiedeva per sé.

La decisione della Corte di Cassazione n. 18087/2016

Con la sentenza Cass. Civ., Sez. I, 14/09/2016, n. 18087

«il giudice […] deve esclusivamente valutare se sia più funzionale all’interesse della prole il collocamento presso l’uno o l’altro dei genitori, per quanto ciò ineluttabilmente incida in negativo sulla quotidianità dei rapporti con il genitore non affidatario».

ed ha proseguito affermando che:

«tra i requisiti di idoneità genitoriale rileva anche la capacità di preservare la continuità delle relazioni parentali con l’altro genitore, a tutela del diritto della prole alla bigenitorialità ed alla crescita equilibrata e serena».

Il caso di specie, per la verità, è anche interessante per il fatto che la CTU esperita nel corso del giudizio, indicava come genitore più idoneo  alla collocazione prevalente, il padre e la valutazione assume una portata maggiormente innovativa se si pensa che i due figli avevano un’età ancora molto tenera (tre e cinque anni); ma poi, la corte territoriale, in sede di reclamo, aveva modificato la decisione del primo grado, disponendo la collocazione prevalente alla madre….. anche se era il genitore che aveva trasferito al residenza. Decisione confermata dalla Cassazione.

Il che conferma quanto sopra si è detto.

Documenti & materiali

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